私募可轉債尚需法律“正身”

　　每經記者 李正 郭維娜 發自北京

　　近日，《國務院關于加快培育和發展戰略性新興產業的決定》（以下簡稱《決定》）出臺，其中涉及到低信用等級高收益債券和私募可轉債等創新金融產品有望率先引入戰略性新興產業。

　　創新金融產品的引入有益于穩步推進企業債券、公司債券、短期融資券和中期票據發展，同時拓寬企業債務融資渠道，特別是直接融資渠道的拓寬。但是有專家表示，上述金融產品的引入需要獲得相應的法律支持和政策引導。以私募可轉債為例，私募可轉債一直被譽為中小企業的融資利器，對于中小企業的成長幫助巨大，但是目前的法律界定還十分模糊。

　　從法律角度上來講，私募涉及到了六大領域的關系，即股權關系、債權關系、信托關系、基金關系、委托關系和合伙關系。而可轉債券主要涉及到股權和債權的關系。基于這兩種關系，同樣的法律空間還可以拓展到股轉債方面。另外，私募還涉及保險關系（由《商業保險法》規定）和資產證券化（由《資產支持證券管理辦法》規定）。

　　有專家對記者表示：“目前我國財經法律還不允許公司間相互直接借債，而是必須通過第三方委托授權（例如銀行），進行企業間的借貸。如果私募可轉債要在法律方面獲得認可的地位，那么首先要解決公司間直接借貸的合法地位，因為后者直接定義了面向企業發行債券的合法性。”

　　他接著說道：“對于私募可轉債的債券和股權目前都有明確的法律規定。債券方面有《企業債券條例》、《合同法》和《信托法》里面的條例規定，股權方面有《公司法》相關條例規定。但是，對于股權和債券之間的轉換沒有得到法律的明確定義。按照國際慣例，如果法律禁止的但是沒有得到明確規定的就是允許的，反之亦然。因此，中小企業非公開發行可轉換債券原則上不存在任何法律障礙。現存法條的空缺是未對非公開發行的債券進行明確指引，但這并不構成民間自行創新的障礙。”

　　按照我國目前法律，還沒有專門針對非上市公司可轉債的立法。現在涉及公司債的主要由 《公司法》、《證券法》和證監會的《上市公司證券發行管理辦法》來作出相關的規定。

　　特別是《公司法》第七章的第一百六十二條和一百六十三條規定了上市公司發行可轉債的具體要求和執行措施。第一百五十五條對發債“核準”進行了規定，而核準發債是公開發行的必經程序，這一法條對非公開發債可以解釋為不適用。公司法第一百五十六條直到一百六十一條規定了一些公司發債的雜項事務，這些都可以為非公開發債所用，沒有沖突。

　　對于私募可轉債未來的前景，上述專家認為，私募可轉債就好比是股權和債權之間的橋梁，如果能夠得到相關政策的指引和扶持，那么肯定是利大于弊。但是，整個的立法過程要符合國家金融發展的整體步伐。

　　另外他還透露，涉及企業間直接信貸關系的《貸款通則》目前正在央行進行修改討論，未來的監管機構主要由銀監會和央行負責。

　　中美橋梁資本有限公司資深分析師Edward.Chang認為：“公司的債務問題肯定要通過立法確立，但是債務怎樣來對等股權，特別是未上市公司的債務怎樣對等股權，一直處在法律的邊緣地帶。但是私募可轉債并沒有得到法律的明文禁止，很多企業都在私下做債轉股，比如以股份的形式支付咨詢費用等。”

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　　私募可轉債不適合輕資產企業

　　由于國內相關法律不健全，而且監管層要求欲IPO的企業股權結構必須明晰，很多企業對私募可轉債都持敬而遠之的態度。但是，對于IPO意愿不強或者準備H股及境外上市的中小企業來說，私募可轉債還是具有較強的吸引力。

　　中美橋梁資本有限公司資深分析師Edward.Chang表示：“目前做可轉債的還是中小私營企業比較多，涉及行業大多數集中在機械、電子等領域。廣西博世科環保科技股份有限公司宣傳部的周先生在接受記者采訪時就表示：“由于上市時會檢查債轉股這部分，如果發行的話會涉及股權結構不清的問題，所以公司近期肯定不會做。”達晨創投的執行總裁肖冰告訴記者，據他的了解，有些VC/PE會先以借款的方式給企業錢，簽一個未來達到某個目標轉成股份的期權。根據法律規定，借款的形式為委托貸款。這樣做主要取決于VC/PE對項目的判斷，覺得有風險時，VC/PE就會進行這樣的操作，而企業對自己未來的經營有信心時，也會接受這樣的安排。但他同時表示，上市前這些可轉債會轉成股權。

　　業內人士表示，由于可轉債涉及在一定條件下的清償，因此適合于可轉債的行業一般是具有一定數量的固定資產，產品開發和業務發展雖有一定風險，但現金流較穩定；輕資產企業發行私募可轉債的實際意義并不大。在七大戰略性新興產業中，新一代信息技術中的軟件開發、網絡服務、電子商務等細分行業較難適用可轉債。

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